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Análise · Chile
A evolução do direito de família: os desafios jurídicos das novas estruturas familiares
O Direito de Família é o ramo do Direito Civil que mais se desenvolveu e passou por mudanças desde a promulgação dos Códigos Civis que conhecemos no mundo a partir do século XIX. Isso se deve às tentativas de responder às profundas mudanças sociais da família .
O Direito de Família é o ramo do Direito Civil que mais se desenvolveu e passou por mudanças desde a promulgação dos Códigos Civis que conhecemos no mundo a partir do século XIX. Isso se deve às tentativas de responder às profundas mudanças sociais da família. Herdeiros de sociedades tradicionais e feudais, nas quais a agricultura e a presença religiosa se impunham como formas de vida, esses códigos refletiam um modelo de família que vinha sendo construído no mundo ocidental desde a Idade Média. A existência de um casamento entre um homem e uma mulher (deixando, por certo, uma série de regulamentações a cargo do Direito Canônico) tinha como principal característica a "indissolubilidade". As relações entre os cônjuges estavam longe de ser igualitárias, pois a figura do homem (marido) se posicionava como o verdadeiro chefe da família, e seu poder sobre a pessoa e os bens da mulher e dos filhos era consagrado, tendo como missão a procriação e a transmissão da propriedade por meio da herança. Hoje, é quase inegável que as novas estruturas familiares deram lugar ao reconhecimento de famílias muito diferentes do conceito tradicional que todos conhecemos: a concepção monoparental. Observamos uma profunda mudança de paradigmas nas relações familiares. Famílias reconstituídas, monoparentais, homoparentais, adotivas, recompostas ou ensambladas, extensas, transnacionais, poliamorosas, de acolhimento ou tutelar, entre outras. O surgimento de novas formas, como os DINKS [1] e a reprodução assistida[2] são dois exemplos de novas estruturas familiares que refletem as mudanças na dinâmica social e familiar contemporânea. As funções materna e paterna não estão necessariamente ligadas ao gênero dos pais nem a corpos que sustentem gêneros. Sem discriminação, hoje nos posicionamos de maneira diferente diante da questão da homossexualidade, da chamada parentalidade igualitária ou da possibilidade de acesso à adoção. Isso, por exemplo, não pode se limitar a meras mudanças nas formas de paridade e coexistência social. É indispensável analisar e visualizar o impacto dessas mudanças nas legislações atuais e como elas vêm respondendo à transformação crescente e acelerada que essas novas concepções de família exigem dos Estados e de seus tribunais. Na história moderna, muitas dessas questões foram objeto de reivindicações sociais de grupos organizados, que já se depararam com as barreiras próprias de normas legais editadas em outra época ou que, por serem temas controversos e ligados a minorias, nem sempre recebem prioridade e apoio popular na agenda das autoridades. A legislação moderna sobre filiação
São transformações profundas que não se esgotam com a edição de novos diplomas legais, pois estes rapidamente parecem insuficientes e ficam desatualizados em pouco tempo. Um exemplo claro é o que ocorreu com o direito sucessório e a filiação, que, em todo o mundo, vêm abrindo espaço progressivamente para o reconhecimento de uniões civis ou outras formas de parentalidade, previstas em leis para casais do mesmo sexo ou não. Embora tenham sido promulgadas há relativamente pouco tempo, essas leis já não dão conta de estruturas familiares surgidas, por exemplo, da fertilização assistida ou da ovodoação. A discussão sobre o direito de conhecer a identidade dos doadores se amplia a cada dia, o que evidentemente pode ter consequências em matéria de filiação, alimentos ou sucessão.
Não basta reconhecer essas novas estruturas familiares. O verdadeiro desafio é apostar no desenvolvimento e no avanço das legislações para lidar com essas estruturas sob o paradigma de princípios jurídicos universalmente reconhecidos, como a igualdade perante a lei.
Para apostar no reconhecimento efetivo e no desenvolvimento dessas novas estruturas familiares, devemos identificar as
categorias suspeitas
que podem nos levar, com
viés
, a favorecer concepções mais tradicionais, que remetem a conceitos primitivos e excludentes, como a ideia de que, diante do rompimento de uma família formada por pessoas do mesmo sexo, a mãe que gestou teria maior proximidade, habilidade e competência para deter a guarda dos filhos.
Os juízes recebem essas novas ordens familiares e, com bastante frequência, devem aplicar princípios orientadores em vez de leis específicas, recorrendo, por exemplo, à supremacia constitucional diante da ausência de norma expressa, para assegurar os direitos de crianças e adolescentes e considerar seu melhor interesse, a fim de garantir a equidade e o respeito a seus direitos[6].
O objetivo deve ser criar um marco jurídico mais equitativo e inclusivo, que reflita as realidades da sociedade moderna. Não se pode limitar à produção de leis que respondam à parentalidade social e ao seu reconhecimento para além do
ius sanguinis
. A queda acelerada da natalidade no mundo e as tecnologias que se aproximam exigem mudanças mais rápidas, mas orgânicas e com respeito irrestrito à dignidade das pessoas.
O maior desafio? Os limites. A família é o núcleo da sociedade. Qualquer família em qualquer sociedade? Essa é a pergunta a responder. Estamos dispostos a reconhecer estruturas familiares e filiações decorrentes da manipulação genética, da inteligência artificial ou da robótica? Certamente, esse tema estará incluído em nossas próximas discussões.
[1] sigla em inglês para "dual income no kids", ou seja, renda dupla sem filhos
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